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質權人轉質的權利

來源:大律師網 法律知識 時間:2019-04-05 瀏覽:1211
導讀: 【股權抵押的程序】質權人轉質的權利 轉質是質權人為擔保自己或者他人債務而在質押標的上設定新的質權的行為,屬于質權的再設定。新設定的質權所支配的標的仍為原質權支配的標的。因轉質而取得的質權就質押標的享有優

【股權抵押的程序】質權人轉質的權利

轉質是質權人為擔保自己或者他人債務而在質押標的上設定新的質權的行為,屬于質權的再設定。新設定的質權所支配的標的仍為原質權支配的標的。因轉質而取得的質權就質押標的享有優于原質權的支配力。根據成立的條件不同,轉質分為責任轉質和承諾轉質。責任轉質是指,質權人在質權存續期間,無需出質人同意而以自己的責任將質押標的轉質與第三人的行為。承諾轉質是指,質權人征得出質人的同意,為擔保自己或者他人的債務而在質押標的上設定新的權利質權的行為。

我國《擔保法》對轉質沒有規定。《擔保法解釋》第九十四條規定了承諾轉質。司法解釋之所以肯定承諾轉質而否定責任轉質,主要是因為,承諾轉質的實質取決于出質人對其合法權利的行使,充分體現了意思自治的原則;而責任轉質則存在著明顯的利益沖突和風險,發生糾紛的可能性比較大,司法解釋因此否定其效力。

《擔保法解釋》第九十四條規定:“質權人在質權存續期間,為擔保自己的債務,經出質人同意,以其所占有的質物為第三人設定質權的,應當在原質權所擔保的債權范圍之內,超過的部分不具有優先受償的效力。轉質權的效力優于原質權。質權人在質權存續期間,未經出質人同意,為擔保自己的債務,在其所占有的質物上為第三人設定質權的無效。質權人對因轉質而發生的損害承擔賠償責任。”《擔保法解釋》的這一規定雖然是針對動產質押做出的規定,但是,根據權利質押沒有規定的,適用動產質押的規定的原理,上市公司股權質押的質權人可以根據出質人同意在質權的存續期間內轉質。轉質的目的只能是為自己的債務擔保。

轉質所擔保的債權只能在原質權所擔保的債權范圍內。轉質權的效力優于原質權,也就是說,轉質權人對于轉質人的債權如果已屆清償期,無論轉質人的債權是否已屆清償期,都可以直接實現其質權。在實現質權時,應當優先清償轉質權人的債權,然后再以其余額清償轉質人的債權。出質人向轉質人清償債務后,原質權消滅,轉質權并不因此消滅,轉質權與原質權是相互獨立的。

六、質權的效力是否必然及于孳息問題

《擔保法》第六十八條規定:“質權人有權收取質物所生的孳息。質押合同另有約定的,按照約定。前款孳息應當先充抵收取孳息的費用。”《擔保法解釋》第一百零四條規定:“以依法可以轉讓的股份、股票出質的,質權的效力及于股份、股票的法定孳息。”這兩個規定有沖突。根據《擔保法》的規定,質押合同可以規定質權的效力不及于孳息;質權的效力是否及于孳息屬于當事人意思自治的范疇。但是,《擔保法解釋》卻排除了當事人意思自治的可能性。司法解釋是對法律的理解,不能與法律相矛盾,否則無效。因而可以認為《擔保法解釋》的這一規定是無效的。但是,中國的法律實踐往往是,在實際案件的處理過程中,法院優先適用司法解釋,而非法律。更重要的是法律制度上的糾錯機制又往往運轉不靈。結果是,有關當事方常常處于進退維谷的兩難境地。如,對于證券登記結算機構來說,如果當事人前來辦理質押登記時,約定不凍結股息、紅利,證券登記結算機構該如何辦理這是證券登記結算機構可能面對的一個棘手問題。當然,如果當事人已約定質權的效力及于孳息,則皆大歡喜。目前,證券登記結算機構的實際做法是質權的效力及于孳息(參見上海證券交易所《股票質押登記實施細則》第十九條,《中國證券登記結算有限責任公司深圳分公司證券公司股票質押登記業務運作指引》第十四條)。

這里需要解決的另外一個問題是,孳息的范圍的確定。股權的孳息包括股息、紅利、送紅股及因公積金轉增股本而發的股票等,不包括配股。在這里,不能把送紅股、配股與公積金轉增股本混為一談。送紅股與轉增股本的本質區別在于,紅股來自于公司年度稅后利潤,只有在公司有盈余的情況下,才能向股東送紅股,它是將利潤轉化為股本。送紅股后,公司的資產、負債、股東權益的總額及結構并沒有發生改變,但總股本增大了,同時每股凈資產降低了。而轉增股本卻來自于資本公積,它可以不受公司本年度可分配利潤的多少及時間的限制,只要將公司賬面上的資本公積減少一些,增加相應的注冊資本金就可以了,雖然,從嚴格意義上來說,轉增股本不是對股東的分紅回報,但它并沒有給股東施加新的負擔,因此可以理解為股權的孳息。配股是指公司按一定比例向現有股東發行新股,屬于再籌資的手段,股東要按配股價格和配股數量繳納股款,完全不同于公司對股東的分紅,它在賦予股東一定的優先購買權之外,還施加給股東一定的負擔,因此,配股不能理解為股權的孳息。

關于股權孳息的范圍,現行法律、司法解釋都沒有明確的規定。《證券公司股權質押貸款管理辦法》第三十三條則規定:“質押物在質押期間所產生的孳息(包括送股、分紅、派息等)隨質押物一起質押。”由此推論,則配股不屬于孳息。至于其第三十三條第二款的規定:“質押物在質押期間發生配股時,出質人應當購買并隨質押物一起質押。出質人不購買而出現價值缺口的,出質人應當及時補足。”則應理解為質權效力中質權保全權的范疇。實踐中,中國證券登記結算公司上海分公司的做法與此規定如出一轍(參見上海證券交易所《股票質押登記實施細則》第十九條,第二十條)。中國證券登記結算公司深圳分公司的做法則略有差異。《中國證券登記結算有限責任公司深圳分公司證券公司股票質押登記業務運作指引》第十四條規定:“質押股票的權益,分派到特別席位。選擇凍結的質押股票,紅股及認購的配股一并凍結。”這里的“權益”是指什么不太清楚,但從這一條規定的整體來理解,似應包括紅股及認購的配股。這種做法在實務上很便利,也符合《證券公司股權質押貸款管理辦法》的要求,但沒有明確孳息的范圍。

七、上市公司股權質權的實行問題

(一)上市公司股權質權實行的一般規定

上市公司股權質權的實行又稱為上市公司股權質權的行使,是指質權人在其債權已屆清償期而債務人未為清償時,質權人得處分作為質押標的的上市公司股權,以優先受償的行為。《擔保法》第七十一條第二款規定:“債務履行期屆滿債權人未受清償的,可以與出質人協議以質物折價,也可以依法拍賣、變賣質物。”據此,質權人行使質權的方式有三種:與出質人協議以折價的方式取得出質股權、依法拍賣出質股權、依法變賣出質股權。質權人在行使質權時應注意以下幾點:其一,因為質權行使的不可分性的特征,只要債權沒有獲得全部清償,質權人就可以對出質股權的全部行使權利。其二,向人民法院起訴不是質權行使的必經程序。這是質權與抵押權在實行方面的一個區別。抵押權在實行過程中,如果抵押人與抵押權人沒有就抵押權的實行方式達成協議,則抵押權人應通過提起訴訟的方式行使抵押權,而不能自行決定拍賣或者變賣抵押物,這主要是因為抵押權人不占有抵押物。對于質押來說,如果質押合同沒有規定質權的實行方式,而事后也沒有達成協議的,則質權人可以自行決定采取拍賣或者變賣的實行措施。其三,折價清償需要出質人與質權人達成協議,但這個折價協議應當不違反流質禁止的規定,即出質人與質權人只能在債權已屆清償期后訂立折價協議,而不能預先約定在債務履行期屆滿質權人未受清償時,出質股權直接歸質權人擁有(《擔保法》第六十六條)。通過拍賣或者變賣的方式行使股權,出質人和質權人之間可以有協議約定,也可以由質權人直接依法行使。其四,至于當事人具體選擇何種質權的行使方式,得由當事人根據行使的成本、行使的方便程度和最有利的價格確定方式,自行決定,只要不違反法律的強制性規定就行。

(二)上市公司股權質權的存續期間與上市公司股權質權的行使

《擔保法解釋》第十二條第二款規定:“擔保物權所擔保的債權的訴訟時效結束后,擔保權人在訴訟時效結束后的二年內行使擔保物權的,人民法院應當予以支持。”根據這一規定,應當從三個方面理解上市公司股權質權的存續期間:其一,上市公司股權質權是期限物權,可因一定的期間的經過而消滅。根據《擔保法》及《擔保法解釋》的規定,這個存續期間分為前后三段:上市公司股權質權生效時至主債權受到侵害的期間、主債權的訴訟時效期間、主債權訴訟時效結束后的二年。其二,根據對《擔保法解釋》這一規定的理解,上市公司股權質權本身沒有訴訟時效。因為《擔保法解釋》對擔保物權的存續期間已有規定,如果上市公司股權質權本身還有訴訟時效的話,就會產生兩個期間并存的矛盾。其三,上市公司股權質權所擔保的債權的訴訟時效結束后,質權人仍然可以行使質權,質權人行使質權遇到阻礙時,可以向人民法院提起訴訟,人民法院應當予以支持。但是主債權的訴訟時效結束后,質權人應當在兩年內行使質權,超期行使權利的,人民法院就不予支持了。其四,當事人約定的擔保期間與這一款所述的質權的存續期間的關系是,如果當事人約定有擔保期間,則這一款規定的質權的存續期間就不適用,如果當事人沒有約定擔保期間,則適用這一款規定的期間。當然,因為《擔保法解釋》禁止當事人約定擔保期間,實際上只能適用這一款規定的期間。

(三)商業銀行作為質權人時質權的行使

我國實行嚴格的金融分業經營制度。《中華人民共和國商業銀行法》第四十三條規定,商業銀行在中華人民共和國境內不得從事信托投資和股票業務,不得投資于非自用不動產,不得向非銀行金融機構和企業投資。第四十二條規定,商業銀行因行使抵押權、質權而取得的不動產或者股票,應當自取得之日起一年內予以處分。在這里,商業銀行可因兩種情形而取得出質的股票,一是和出質人協議以股票折價,二是在人民法院強制執行時直接由人民法院強制過戶而取得。無論出于何種情形,商業銀行都應該自取得之日起在一年內對所取得的股票予以處分。處分時可以在中國人民銀行商中國證監會的監督下并在證券交易所和證券登記結算機構的協助下進行。

(四)出質標的為國有股和社會法人股時上市公司股權質權的實行

首先來看出質標的為國有股權時,上市公司股權質權的實行情況。可以分為兩種情形:其一,不通過人民法院執行程序時,根據《財政部關于上市公司國有股質押有關問題的通知》(財企[2001]651號)第九條的規定,國有股質押后,若國有股東授權代表單位不能按時清償債務的,應當通過法律、法規規定的方式和程序將國有股變現后清償,不得將國有股直接過戶到債權人名下。據此,質權人和出質人不能通過協議折價的方式實現質權,只能依法拍賣或者變賣該出質的國有股以清償債務。其二,通過人民法院的執行程序行使質權時,根據《最高人民法院關于凍結、拍賣上市公司國有股和社會法人股若干問題的規定》(法釋[2001]28號)第八條的規定,應當通過拍賣的方式進行,不得直接將股權執行給債權人。基本程序是,由人民法院委托資產評估機構對股權進行評估,以該評估值為股權拍賣的保留價,拍賣最高應價未達到保留價時,應當繼續進行拍賣,每次拍賣的保留價應當不低于前次保留價的90%,經過三次拍賣仍不能成交時,人民法院應當將所拍賣的股權按第三次拍賣的保留價折價抵償給債權人。人民法院可以在每次拍賣未成交后主持調解,將所拍賣的股權按照該次拍賣保留價折價抵償給債權人。從這個意義上來說,折價抵償也并非絕對禁止,只不過拍賣成了一個必經程序,只有拍賣失敗(流拍)后,才允許折價抵償。拍賣成交后,人民法院應當向證券交易市場和證券登記結算公司出具協助執行通知書,由買受人持拍賣機構出具的成交證明和財政主管部門對股權性質的界定等文件,向證券交易市場和證券登記結算公司辦理股權變更登記。股權性質的界定文件,是指國有股權轉讓行為發生后,由財政主管部門出具的認定轉讓后的股權性質的行政文件,是證券交易市場和證券登記結算公司據此重新對股權進行分類管理的依據。《財政部關于上市公司國有股權被人民法院凍結、拍賣有關問題的通知》(財企[2001]656號)第九條規定,買受人應持拍賣機構出具的成交證明以及買受人的工商營業執照、公司章程等證明買受人身份的法律文件,按照《最高人民法院關于凍結、拍賣上市公司國有股和社會法人股若干問題的規定》,向原國有股東授權代表單位主管財政機關提出股權性質界定申請。

再來看出質標的為社會法人股時,上市公司股權質權的實行情況。也可以分為兩種情形:其一,不通過人民法院執行程序時,協議折價、依法拍賣或變賣這三種方式都可以。其二,通過人民法院執行程序時,根據《最高人民法院關于凍結、拍賣上市公司國有股和社會法人股若干問題的規定》(法釋[2001]28號)的規定,上市公司股權質權的實行情況與國有股在類似情況下作同樣的處理,此不贅述。

(五)質押登記后又辦理了司法凍結時,上市公司股權質權的行使

證券登記結算機構在辦理質押登記后,法院又要求辦理司法凍結,此時該如何處理如果還可以辦理司法凍結,那么上市公司股權質權又該如何行使《最高人民法院關于人民法院執行工作若干問題的規定(試行)》(1998年7月8日 法釋[1998]15號)第40條規定:“人民法院對被執行人所有的其他人享有抵押權、質押權或留置權的財產,可以采取查封、扣押措施。財產拍賣、變賣后所得的價款,應當在抵押權人、質押權人或留置權人優先受償后,其余部分用于清償申請執行人的債權。”第91條規定:“對參與被執行人財產的具體分配,應當由首先查封、扣押或凍結的法院主持進行。……。”第93條規定:“對人民法院查封、扣押或凍結的財產有優先權、擔保物權的債權人,可以申請參加參與分配程序,主張優先受償權。”第94條規定:“參與分配案件中可供執行的財產,在對享有優先權、擔保權的債權人依照法律規定的順序優先受償后,按照各個案件債權額的比例進行分配。”這幾條規定提供了如下信息:第一,已經辦理了股權質押登記的股權,如果法院要求凍結,證券登記結算機構應當協助法院辦理凍結手續。第二,有上市公司股權質押擔保的債權優先于普通債權受償,證券登記結算機構應按照主持法院(指上文所引第91條所稱法院)的有關要求辦理相應的協助事宜。



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